深圳市腾讯计算机系统有限公司保全证据公证案

深圳市腾讯计算机系统有限公司保全证据公证案缩略图

深圳市腾讯计算机系统有限公司保全证据公证案

案例内容
【案情简介】

2013年9月中旬,深圳市腾讯计算机系统有限公司委托其代理律师来本公证处,2010年腾讯公司发现,360公司专门针对腾讯的产品通过其运营的www.360.cn网站向用户提供“360扣扣保镖”(以下简称扣扣保镖)软件下载,并通过各种途径进行推广宣传,该软件直接针对腾讯QQ软件,名义上为保护用户利益,实则存在破坏和篡改腾讯QQ软件的功能;同时通过宣传,鼓励和诱导用户删除腾讯QQ软件中的增值业务插件、屏蔽腾讯的客户广告,并将其产品和服务嵌入腾讯的QQ软件界面。腾讯公司认为360公司的上述行为不仅破坏了腾讯公司合法的经营模式,导致腾讯产品和服务的完整性和安全性遭到严重破坏,腾讯的商业信誉和商品声誉亦遭到严重损害。360公司的上述行为违反了公认的商业道德,构成不正当竞争,减少了原告的增值业务交易机会和广告收入。

2011年腾讯公司就上述不正当竞争行为向广东省高级人民法院提起诉讼,一审法院认定360公司的行为偏离了安全软件的技术目的和经营目的,主观上具有恶意,构成不正当竞争, 但至判决前被告的侵权行为已经停止,要求判令被告停止侵权的诉讼请求已经满足,一审法院对此不再予以判决。对其他事项判决如下:一、奇虎公司、奇智公司连带赔偿腾讯公司、腾讯计算机公司经济损失及合理维权费用共计500万元。二、奇虎公司、奇智公司连续15日在其网站首页显著位置,在新浪网、搜狐网和网易网网站首页显著位置,连续7日在《法制日报》和《中国知识产权报》第一版显著位置就其不正当竞争行为向腾讯公司、腾讯计算机公司赔礼道歉,消除影响。三、驳回腾讯公司、腾讯计算机公司的其他诉讼请求。2013年,360公司不符上述判决,向最高人民法院提起上诉。

腾讯公司在向最高人民法院积极应诉的过程中,经市场调研,发现360公司的相关不正当竞争行为仍在持续:如一台电脑中同时安装有QQ浏览器和360浏览器,在对360进行操作时,该软件就会进行相关升级等程序的提示,依据提示进行操作,360程序最终会将QQ程序全部覆盖,即屏蔽QQ软件升级、劫持腾讯浏览器(替换成360浏览器),使QQ软件变成一个“死”软件。现在需要向公证处申请办理的公证,其证明内容就是,在进行相关操作后360程序最终会将QQ程序全部覆盖,以此向最高人民法院证明,一审法院判决结果认定事实清楚,适用法律正确,且在二审时,360公司的侵权行为仍未停止。

公证处经咨询及综合各方面的答复认为,首先从腾讯公司提供的《企业法人营业执照》来看,其营业活动的地域范围没有限定在某一地区,而是“国内商业、物资供销业”;其次,互联网环境下的相关服务是全国性的,假如没有别国政府的限制,在全球都是可以获得腾讯服务的。再次,腾讯公司本次的计划是在全国不同城市申办公证,目的就是要客观反映申请人遭受侵权的范围不止是在公司注册地深圳市,也包括合肥等不同的城市。同时承诺,如因此而被提出异议,导致公证书不被采信或有任何损失,与公证处无关。

腾讯公司代理律师提出,可以使用他们自带的电脑,可以使用公证处的电脑,也可以到商场新购买一台电脑。首先其自带电脑是绝对不可以使用的,针对购买电脑这一方案,公证员认为,在当时的情况下,为了打赢这场官司,涉诉公司是不遗余力的,无论在人力还是物力上都会全方位支持,虽然公证处可以随机指定到一家商场购买某品牌的电脑,但仍无法排除对申请人的怀疑,也无法排除相对人对公证处的嫌疑,而且要先行办理一件购买电脑的保全证据公证,对此要求,代理律师又认为较为麻烦,最终决定使用公证处的电脑。而从公证处自身来说,本处也做好了在办理完毕该公证后,办证的电脑要妥善保管,将来可以接受审判机关对电脑相关数据复原的申请。

囿于知识和技术的局限性,任何时期的清洁性检查在多年后都可能会有不足,在与申请人的代理人商定后决定,清洁性检查由公证员操作,申请人如有特殊要求,可以向公证员提出,但此后被发现仍有不足或被相对方提出异议,而导致公证书不被采用的,不利后果由申请人承担。除此,办证过程中其他步骤的操作人由腾讯公司的委托代理人担任。

为了体现腾讯公司全国取证的特点,需要保全的要点,腾讯公司的委托代理人,也就是保全时的电脑操作人会自行把控好的,但如何出具公证书及证词的拟写等问题申请人不作过多要求,由公证处自行决定。因为该案件的敏感性,本处决定,证词的拟写要客观,不能出现任何可能带有倾向性或判断性的文字,而是仅证明何人于何时在本公证处进行怎样的电脑操作获得什么样的结果。关于对保全过程的描述,本处决定,不能按以往的方式出证,而是将证词中的描述简易化,公证书所附《工作记录》中的描述详细化,互不重合,各有侧重。保全过程中,腾讯与360两家的软件之间是否有冲突,一个程序有无被另一个程序所覆盖,无论是证词还是工作记录均不作结论,但法官或相对人可以通过阅读《工作记录》及回看录像的方式自行得出结论。经过办证及后续紧张的案头工作,最终申请人要求的期限内获取了公证书。

2017年2月18日,最高人民法院对该案予以终审宣判,?认为:一审判决认定事实清楚,适用法律正确,驳回上诉,维持原判。2014年8月份,腾讯公司通过其代理律师向本处发来邀请,认为本处办理的上述保全互联网电子证据公证较为客观、全面,在其向各城市申办的公证中,本处办理的上述公证具有较为典型的代表意义,邀请本处派员参加该公司就上述案件而举办的法律论坛,以总结并推广经验。

【公证书格式】

公 证 书

(2013)年皖合衡公证字第16141号

申请人:深圳市腾讯计算机系统有限公司。住所:广东省深圳市xxxx号。

法定代表人:马某某,男,公民身份号码:XXXXXXXXXXXXXXXXXX。

委托代理人:张某,女 ,公民身份号码:XXXXXXXXXXXXXXXXXX。

公证事项:保全互联网电子证据

申请人深圳市腾讯计算机系统有限公司的委托代理人张某于二〇一三年九月三十日来本处表示,申请人认为互联网上的相关软件与申请人的类似服务存在不正当竞争行为,现为了维护申请人的利益,为预留证据,需要对互联网上与此有关联的信息办理保全证据公证。

根据《中华人民共和国公证法》《公证程序规则》的规定,本处受理了上述公证申请,由本公证员及公证员赵承启承办。

二〇一三年九月三十日,在本公证处,在本公证员及公证员赵承启的监督下,由张某操作本处办公计算机登录互联网,下载、安装、运行相关软件,对操作过程中显示的相关页面予以截屏,保存于新建的文档中,文档命名为“腾讯”,并将该文档予以打印。

计算机上安装的屏幕录像专家软件对张某操作计算机时屏幕上显示的内容进行了录像,本处摄像机同步予以拍摄,本公证员对保全事项制作了《保全互联网电子证据工作记录》。将摄像机拍摄形成的视频文件、屏幕录像专家软件录制生成的文件、现场截屏保存的文件、下载的文件及操作人张某在计算机新建的相关文档在本处刻录成光盘保存,共刻录光盘一式五张,光盘分别封入保全证据专用纸袋,由张某和公证员李先锋、赵承启共同在光盘封存袋的封口处签名确认。

兹证明与本公证书相粘连的《保全互联网电子证据工作记录》的复印件与留存本公证处作为档案的原件内容相符,原件上参加保全人员的签名均属实;打印件共八十一页系张某在本处实时截屏并保存于文档后打印所得;所附光盘与本处存档的光盘内容一致。

1.保全互联网电子证据工作记录 复印件共柒页

2.打印件 共捌拾壹页

3.光盘 壹张

中华人民共和国安徽省合肥市衡正公证处

公 证 员 李先锋

二〇一三年十一月四日

保全互联网电子证据工作记录

保全时间:二〇一三年九月三十日

保全地点:安徽省合肥市衡正公证处

公 证 员:李先锋、赵承启

记 录 人:李先锋

计算机操作人员:张某(公民身份号码:34050219891102042X)

保全使用的本处计算机信息:

1、操作系统:Windows XP

2、浏览器:Internet Explorer 8

3、office软件: Word 2003

4、录像软件:“屏幕录像专家”V2013版(未注册试用版)

5、连接互联网

保全过程:

二〇一三年九月三十日十四时十一分,由公证员赵承启操作本处办公计算机,进行如下操作,本处摄像机同步予以拍摄:

一、启动屏幕录像专家软件,将对话框中的文件名修改为“腾讯”,开始录制。

二、将网络连接线与计算机连接,启用本地连接,检测互联网连接状态。

三、显示计算机操作系统版本。

四、点击计算机桌面“Internet Explorer”浏览器图标,显示浏览器版本,登录中国科学院国家授时中心,查看显示的日期、时间。

上述操作完成后,将已连接互联网的计算机交由张某操作,本处摄像机同步予以拍摄。张某进行如下操作:

一、在计算机桌面新建“Microsoft Word”文档,将该文档命名为“腾讯”,打开该文档。

二、点击任务栏“开始”,进入“设置”→“控制面板”→点击“添加删除程序”,浏览显示的页面。

三、点击任务栏“Internet
Explorer”浏览器图标,在显示的页面中点击“工具”,点击“Internet
选项”,在显示的页面中勾选“退出时删除浏览历史记录”,点击“删除”,在显示的页面中勾选“表单数据”、“密码”、“InPrivate
筛选数据(I)”后,点击“删除”。删除完毕后,点击“Internet 选项”界面中“确定”,关闭浏览器。

四、点击任务栏“Internet
Explorer”浏览器图标,在地址栏中输入“www.360.cn”,按键盘“Enter”键,浏览显示的页面。在显示的页面中点击“360安全浏览器”下方的“下载”,将“360se6_stup.exe”文件下载到计算机桌面,关闭浏览器。

五、双击上一步操作中下载在计算机桌面的文件,在显示的页面中,将“设为默认浏览器”前方勾选取消,点击“自定义安装”,将“添加到桌面快捷方式”、“添加到系统快捷启动”、“将360导航设为主页”前方勾选取消,点击“一秒安装”,计算机自动弹出“360安全浏览器6.2”网页(网址:“http://se.360.cn/wel/”),关闭浏览器。

六、点击任务栏“Internet
Explorer”浏览器图标,在地址栏中输入“www.qq.cn”,按键盘“Enter”键,在显示的页面中点击“QQ软件”,浏览显示的页面。在显示的页面中点击“QQ浏览器”后方的“下载”,将“QQBrowserSetup.exe”文件下载到计算机桌面,关闭浏览器。

七、双击上一步操作中下载在计算机桌面的文件,在显示的页面中,点击“自定义安装”,将“创建桌面图标”、“设为默认浏览器”、“添加到快速启动栏”、“参与用户体验改善计划”前方勾选取消,点击“立即安装”。计算机自动弹出“QQ浏览器新功能!”网页(网址:“http://browser.qq.com/new/qb7.4.html”),关闭网页中“将QQ浏览器作为默认浏览器?”提示栏,关闭浏览器。

八、双击计算机桌面“上网导航”图标,网页自动弹出“将QQ浏览器作为默认浏览器?”提示栏,点击该提示栏的“确定”。在显示的页面中,点击地址栏后方“菜单”,浏览显示的内容,关闭浏览器。

九、在计算机桌面新建“Microsoft
Word”文档,将该文档命名为“网址”,打开该文档,在文档内分别插入两个超链接,地址分别为:“http://www.sina.com.cn”、“http://www.gov.cn”。在“http://www.sina.com.cn”超链接上单击鼠标右键,在弹出菜单内点击“打开超链接”,浏览显示的页面,关闭浏览器;在“http://www.gov.cn”超链接上单击鼠标右键,在弹出菜单内点击“打开超链接”,浏览显示的页面,关闭浏览器。保存关闭“网址”文档。

十、双击计算机桌面“上网导航”图标,在显示的页面中,点击地址栏后方“菜单”,浏览显示的内容,关闭浏览器。

十一、双击计算机桌面“Internet
Explorer”浏览器图标,在地址栏中输入“www.360.cn”,按键盘“Enter”键,在显示的页面中,点击“360安全卫士”,浏览显示的页面。在显示的页面中点击“免费下载”,将“inst.exe”文件下载到计算机桌面,关闭浏览器。

十二、双击上一步操作中下载在计算机桌面的文件,在显示的页面中点击“立即安装”。计算机自动弹出“360安全卫士9.2”页面,点击该页面中“取消”。在上述页面中点击主菜单,在弹出菜单内点击“检测更新”,自动弹出“发现新版本可以升级”提示栏及“发现12个系统安全漏洞”提示栏,关闭“发现12个系统安全漏洞”提示栏,点击“发现新版本可以升级”提示栏内“立即升级”,升级过程中弹出“网络连接繁忙,升级未完成,请稍后再试。”提示栏,关闭该提示栏。重新点击主菜单,在弹出菜单内点击“检测更新”,自动弹出“发现新版本可以升级”提示栏,点击该提示栏内“立即升级”。自动弹出“检测到已安装360安全卫士,您确定要继续覆盖安装吗?”提示栏,点击该提示栏内“是”。

十三、双击任务栏右侧“360安全卫士”图标,显示“360安全卫士9.3Beta”页面,浏览该页面,关闭该页面。

十四、双击打开计算机桌面“网址”文档,在“http://www.sina.com.cn”超链接上单击鼠标右键,在弹出菜单内点击“打开超链接”,浏览显示的页面,关闭浏览器;在“http://www.gov.cn”超链接上单击鼠标右键,在弹出菜单内点击“打开超链接”,浏览显示的页面,关闭浏览器,关闭“网址”文档。

十五、双击计算机桌面“上网导航”图标,在显示的页面中,点击地址栏后方“菜单”,浏览显示的内容,关闭浏览器。

十六、双击任务栏右侧“360安全卫士”图标,显示“360安全卫士9.3Beta”页面,在该页面中点击“立即体检”,浏览体检结果。

十七、双击打开计算机桌面“网址”文档,在“http://www.sina.com.cn”超链接上单击鼠标右键,在弹出菜单内点击“打开超链接”,浏览显示的页面,关闭浏览器;在“http://www.gov.cn”超链接上单击鼠标右键,在弹出菜单内点击“打开超链接”,浏览显示的页面,关闭浏览器,关闭“网址”文档。

十八、双击计算机桌面“上网导航”图标,在显示的页面中,点击地址栏后方“菜单”,浏览显示的内容,关闭浏览器。

十九、在操作“十六”显示的页面中,点击“一键修复”,修复过程中弹出“修复失败,建议重启计算机后再试!”提示栏。

二十、停止屏幕录像专家软件录制,软件自动生成文件名为“腾讯”的文件,关闭屏幕录像专家软件。

二十一、在操作“十九”显示的“修复失败,建议重启计算机后再试!”提示栏内点击“确定”。自动弹出“修复完成需要立即重启计算机完成整个修复,是否立即重启?”提示栏。

二十二、启动屏幕录像专家软件,将对话框中的文件名修改为“录像3”,开始录制,浏览上一步操作显示的页面。停止屏幕录像专家软件录制,软件自动生成文件名为“录像3”的文件,关闭屏幕录像专家软件。

二十三、在操作“二十一”自动弹出“修复完成需要立即重启计算机完成整个修复,是否立即重启?”提示栏内点击“是”,计算机重新启动。

二十四、启动屏幕录像专家软件,对话框中的文件名为“录像4”,开始录制,双击打开计算机桌面的“腾讯”文档。

二十五、双击打开计算机桌面“网址”文档,在“http://www.sina.com.cn”超链接上单击鼠标右键,在弹出菜单内点击“打开超链接”,浏览显示的页面,关闭浏览器;在“http://www.gov.cn”超链接上单击鼠标右键,在弹出菜单内点击“打开超链接”,浏览显示的页面,关闭浏览器,关闭“网址”文档。

二十六、双击计算机桌面“上网导航”图标,网页自动弹出“将QQ浏览器作为默认浏览器?”提示栏,关闭该提示栏。在显示的页面中,点击地址栏后方“菜单”,浏览显示的内容,关闭浏览器。

二十七、双击打开计算机桌面“网址”文档,在“http://www.gov.cn”超链接上单击鼠标右键,在弹出菜单内点击“打开超链接”,浏览显示的页面,点击工具,浏览显示的内容,关闭浏览器,关闭“网址”文档。

二十八、双击计算机桌面“360安全卫士”图标,显示“360安全卫士9.3Beta”页面,浏览该页面,关闭该页面。

二十九、双击计算机桌面“360安全卫士”图标,显示“360安全卫士9.3Beta”页面,在该页面中点击“立即体检”,浏览体检结果后,关闭“360安全卫士”。

三十、停止屏幕录像专家软件录制,软件自动生成文件名为“录像4”的文件,关闭屏幕录像专家软件。

三十一、停止摄像机录制,摄像机生成文件名为“00000”、“00001”的两个文件。

备注:在上述操作过程中,计算机操作人张某同步按计算机键盘“PrtSc”键将页面截屏,并将操作过程截屏文件粘贴保存到桌面“腾讯”文档中,共计八十一页。

操作过程结束后,将摄像机拍摄形成的文件、屏幕录像专家软件生成的文件、操作人张某在计算机桌面新建的文档及操作过程中下载在计算机桌面的文件在本处刻制成光盘一式五张,光盘封入公证封存专用袋,由申请人的代理人(保全操作人)张某及公证员李先锋、赵承启共同在光盘封存专用袋的封口处签名封存。将“腾讯”文档在本处用打印器材打印一式五份。

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